АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 16 марта 2016 г. по делу в„– А21-6758/2013

Резолютивная часть постановления объявлена 09 марта 2016 года.
Полный текст постановления изготовлен 16 марта 2016 года.
Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Бычковой Е.Н., судей Ковалева С.Н., Яковца А.В., при участии от конкурсного управляющего общества с ограниченной ответственностью "ППСМ-Сервис" Дюрягина В.В. представителя Павловой И.О. (доверенность от 20.11.2015), рассмотрев 09.03.2016 в открытом судебном заседании кассационную жалобу конкурсного управляющего Дюрягина Валерия Викторовича на определение Арбитражного суда Калининградской области от 17.08.2015 (судья Маркова Л.С.) и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2015 (судьи Медведева И.Г., Копылова Л.С., Бурденков Д.В.) по делу в„– А21-6758/2013,

установил:

Решением Арбитражного суда Калининградской области от 18.07.2014 общество с ограниченной ответственностью "ППСМ-Сервис", место нахождения: 238423, Калининградская обл., п. Южный, д. 53, кв. 7, ОГРН 1063915002359, ИНН 3915447008 (далее - Общество), признано несостоятельным (банкротом), в отношении него возбуждено конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Дюрягин Валерий Викторович.
В ходе процедуры конкурсного производства 24.03.2015 конкурсный управляющий Дюрягин В.В. обратился с заявлением о привлечении к субсидиарной ответственности Деревянченко Анатолия Ивановича, бывшего руководителя должника, в размере 20 287 528,76 руб. на основании пункта 4 статьи 10 Федерального закона от 26.10.2002 в„– 127-ФЗ "О несостоятельности (банкротстве)" (далее - Закон о банкротстве) в связи с непредставлением им документов бухгалтерского учета, бухгалтерской и финансовой отчетности должника, воспрепятствовавшим формированию конкурсной массы и расчетам с кредиторами.
Деревянченко А.И. привлечен к участию в обособленном споре в качестве ответчика.
Определением от 17.08.2015, оставленным без изменения постановлением Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2015, в удовлетворении заявления отказано.
В кассационной жалобе конкурсный управляющий Дюрягин В.В., ссылаясь на неправильное применение судами норм материального права, а также на несоответствие их выводов фактическим обстоятельствам дела, просит отменить определение суда первой инстанции и постановление апелляционного суда и направить дело на новое рассмотрение в Арбитражный суд Калининградской области.
Податель жалобы оспаривает вывод судов об отсутствии в материалах дела доказательств того, что должник ранее располагал имуществом, достаточным для осуществления расчетов с кредиторами. Как утверждает конкурсный управляющий, ввиду отсутствия документов бухгалтерского учета он лишен возможности пополнить конкурсную массу за счет оспаривания сделок по отчуждению имущества должника, предъявлению исков о взыскании дебиторской задолженности.
Податель жалобы утверждает, что суд не исследовал, принимались ли бывшим руководителем должника все необходимые меры для обеспечения сохранности документации и восстановления утраченных документов.
Конкурсный управляющий считает, что суду следовало установить, вел ли бывший руководитель должника книгу учета доходов и расходов, учет основных средств и нематериальных активов, первичные учетные документы.
В отзыве на кассационную жалобу Деревянченко А.И. просит оставить в силе принятые по делу судебные акты, считая их обоснованными и законными.
В судебном заседании представитель конкурсного управляющего поддержал доводы, приведенные в кассационной жалобе.
Иные лица, участвующие в деле, надлежащим образом извещены о времени и месте рассмотрения кассационной жалобы, однако представителей в судебное заседание не направили, что в соответствии с частью 3 статьи 284 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ) не является препятствием для рассмотрения жалобы.
Законность обжалуемых судебных актов проверена в кассационном порядке.
Как следует из материалов дела, Деревянченко А.И. является единственным участником Общества. Согласно выписке из Единого государственного реестра юридических лиц с 09.02.2014 Деревянченко А.И. был генеральным директором Общества.
Определением от 28.03.2014 в отношении Общества возбуждено дело о банкротстве и введена процедура банкротства - наблюдение.
Решением от 18.07.2014 Общество признано несостоятельным (банкротом), в отношении него возбуждено конкурсное производство. Конкурсным управляющим утвержден Дюрягин В.В.
В реестр требований кредиторов включены три кредитора с требованиями на общую сумму 20 287 528,76 руб.
По результатам принятых мер по розыску имущества должника имущество и денежные средства не выявлены, конкурсная масса не сформирована, требования кредиторов не удовлетворены.
Конкурсный управляющий направлял в адрес бывшего генерального директора должника запросы от 03.04.2014 и от 12.09.2014 о предоставлении учредительных документов, бухгалтерской документации, договоров о финансово-хозяйственной деятельности должника.
Определением от 12.08.2014 суд обязал Деревянченко А.И. передать финансово-хозяйственную документацию должника конкурсному управляющему.
В связи с непередачей документации конкурсный управляющий обратился в арбитражный суд с настоящим заявлением о привлечении бывшего генерального директора Деревянченко А.И. к субсидиарной ответственности по обязательствам должника на основании пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве.
Отказывая в удовлетворении заявления конкурсного управляющего, суд первой инстанции указал на то, что само по себе непредставление документов бухгалтерского учета и отчетности состава правонарушения, предусмотренного пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве, не образует. Суд указал, что в материалы дела конкурсным управляющим не представлено доказательств, безусловно свидетельствующих о противоправности и недобросовестности поведения ответчика, приведшего к отсутствию у конкурсного управляющего документов бухгалтерского учета и (или) отчетности либо искажению их содержания, невозможности вследствие этого сформировать конкурсную массу.
Апелляционный суд признал выводы суда первой инстанции правомерными.
Кассационная инстанция, изучив материалы дела и проверив правильность применения судами норм материального и процессуального права, пришла к следующим выводам.
Основания и порядок привлечения должностных лиц должника к субсидиарной ответственности по его обязательствам приведены в статье 10 Закона о банкротстве.
Федеральными законами от 28.04.2009 в„– 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" (далее - Закон в„– 73-ФЗ) и от 28.06.2013 в„– 134-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации в части противодействия незаконным финансовым операциям" (далее - Закон в„– 134-ФЗ) в указанную статью внесены изменения.
Согласно пункту 2 информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 27.04.2010 в„– 137 "О некоторых вопросах, связанных с переходными положениями Федерального закона от 28.04.2009 в„– 73-ФЗ "О внесении изменений в отдельные законодательные акты Российской Федерации" положения Закона о банкротстве в редакции Закона в„– 73-ФЗ (в частности, статья 10) о субсидиарной ответственности соответствующих лиц по обязательствам должника применяются, если обстоятельства, являющиеся основанием для их привлечения к такой ответственности (например, дача контролирующим лицом указаний должнику, одобрение контролирующим лицом или совершение им от имени должника сделки), имели место после дня вступления в силу Закона в„– 73-ФЗ.
Закон в„– 73-ФЗ вступил в силу 05.06.2009, Закон в„– 134-ФЗ - 01.07.2013.
Так как обстоятельства, являющиеся основанием для привлечения Деревянченко А.И. к субсидиарной ответственности по обязательствам Общества, имели место после вступления в силу Закона в„– 134-ФЗ, к спорным правоотношениям сторон подлежат применению положения Закона о банкротстве в редакции Закона в„– 134-ФЗ.
В соответствии с пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве в применяемой к спорным правоотношениям редакции, если должник признан несостоятельным (банкротом) вследствие действий и (или) бездействия контролирующих должника лиц, такие лица в случае недостаточности имущества должника несут субсидиарную ответственность по его обязательствам.
Заявив требование о привлечении Деревянченко А.И. к субсидиарной ответственности, конкурсный управляющий сослался на положения пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве, указав на отсутствие у должника имущества и неисполнение бывшим генеральным директором обязанности, установленной статьей 126 Закона о банкротстве, по передаче конкурсному управляющему документации о финансово-хозяйственной деятельности должника.
Отказав в удовлетворении заявления, суды указали, что в нарушение части 1 статьи 65 АПК РФ конкурсным управляющим не представлено доказательств того, что должник ранее располагал каким-либо имуществом, достаточным для осуществления расчетов с кредиторами, и что только отсутствие документации об указанном имуществе лишило Общество возможности производить расчеты.
Как указано в оспариваемых судебных актах, при отсутствии таких доказательств непредставление документации ответчиком по запросу конкурсного управляющего или по определению суда не является достаточным основанием для вывода о наличии состава правонарушения, предусмотренного пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве.
Суд кассационной инстанции не может согласиться с такими выводами судов первой и апелляционной инстанций и считает их недостаточно обоснованными, поскольку суды неправомерно распределили бремя доказывания обстоятельств по делу.
Пунктом 4 статьи 10 Закона о банкротстве установлена презумпция несостоятельности (банкротства) должника вследствие действий и (или) бездействия контролирующих его лиц при наличии одного из следующих обстоятельств:
причинен вред имущественным правам кредиторов в результате совершения этим лицом или в пользу этого лица либо одобрения этим лицом одной или нескольких сделок должника, включая сделки, указанные в статьях 61.2 и 61.3 названного Закона;
документы бухгалтерского учета и (или) отчетности, обязанность по ведению (составлению) и хранению которых установлена законодательством Российской Федерации, к моменту вынесения определения о введении наблюдения (либо ко дню назначения временной администрации финансовой организации) или принятия решения о признании должника банкротом отсутствуют или не содержат информацию об объектах, предусмотренных законодательством Российской Федерации, формирование которой является обязательным в соответствии с законодательством Российской Федерации, либо указанная информация искажена, в результате чего существенно затруднено проведение процедур, применяемых в деле о банкротстве, в том числе формирование и реализация конкурсной массы.
Из материалов дела следует, что определением от 12.03.2015 суд включил в реестр требований кредиторов должника требование общества с ограниченной ответственностью "Спецмонтаж" в размере 19 779 600 руб.
Как следует из определения от 12.03.2015, должник не выполнил свои обязательства по оплате поставленных ему кредитором железобетонных изделий и сыпучих инертных материалов.
Ссылаясь на установленные судом обстоятельства приобретения должником товара в значительном объеме, конкурсный управляющий указывал на отсутствие первичных документов, обосновывающих правомерность отсутствия данного имущества у должника.
Привлекаемый к субсидиарной ответственности бывший генеральный директор и единственный участник должника Деревянченко А.И. никаких доказательств правомерности выбытия поставленного имущества не представил.
В соответствии с пунктом 2 статьи 126 Закона о банкротстве руководитель должника, а также временный управляющий, административный управляющий, внешний управляющий в течение трех дней с даты утверждения конкурсного управляющего обязаны обеспечить передачу бухгалтерской и иной документации должника, печатей, штампов, материальных и иных ценностей конкурсному управляющему.
Конкурсный управляющий направлял в адрес бывшего генерального директора должника запросы от 03.04.2014 и от 12.09.2014 о предоставлении учредительных документов, бухгалтерской документации, договоров о финансово-хозяйственной деятельности должника.
Определением от 12.08.2014 суд обязал Деревянченко А.И. передать финансово-хозяйственную документацию должника конкурсному управляющему.
Постановлением судебного пристава-исполнителя от 06.02.2015 исполнительное производство в отношении Деревянченко А.И. окончено в связи с невозможностью исполнения.
Таким образом, Деревянченко А.И., являясь лицом, контролирующим должника, у которого отсутствует имущество, необходимое для расчетов с кредиторами, не выполнил обязательств, возложенных на него положениями Закона о банкротстве, и, пока он не доказал обратного, он в силу пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве предполагается лицом, виновным в несостоятельности (банкротстве) должника.
Предусмотренная абзацем четвертым пункта 4 статьи 10 Закона о банкротстве ответственность является гражданско-правовой и при ее применении должны учитываться общие положения глав 25 и 59 Гражданского кодекса Российской Федерации (далее - ГК РФ) об ответственности за нарушения обязательств и об обязательствах вследствие причинения вреда в части, не противоречащей специальным нормам Закона о банкротстве.
В силу пункта 2 статьи 401 и пункта 2 статьи 1064 ГК РФ отсутствие вины должно доказываться лицом, привлекаемым к субсидиарной ответственности.
В доказательство отсутствия виновности Деревянченко А.И. ссылался на акт приема-передачи печати и штампов от 11.08.2014 и опись почтового вложения от 09.08.2014, согласно которой документация должника была направлена конкурсному управляющему.
Вместе с тем конкурсный управляющий указал, что получил от Деревянченко А.И. только размытые, нечитаемые копии документов, на основании которых невозможно сформировать конкурсную массу должника.
Представленная Деревянченко А.И. справка муниципального унитарного предприятия "ВОДОКАНАЛ-ТЕПЛОСЕТЬ" от 10.01.2014 в„– 28 о разгерметизации систем центрального отопления по адресу: Калининградская обл., Багратионовский р-н, п. Южный-1, д. 53, кв. 7 и залитии указанной квартиры площадью 32 кв. м, в которой находились спорные документы, не свидетельствует об отсутствии виновных действий со стороны лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, в утрате документации должника.
Поскольку объективная сторона правонарушения, связанная с установлением факта неисполнения обязательства по передаче документации (отсутствия в ней соответствующей информации), имущества и материальных ценностей, доказана конкурсным управляющим, судам следовало установить вину субъекта ответственности исходя из того, приняло ли это лицо все меры для надлежащего исполнения обязательств по ведению и передаче документации при той степени заботливости и осмотрительности, какая от него требовалась по характеру обязательства и условиям оборота (пункт 1 статьи 401 ГК РФ).
Данные обстоятельства не исследованы судами первой и апелляционной инстанций. Суды не установили, велся ли надлежащим образом бывшим генеральным директором бухгалтерский учет и отчетность, принимались ли им надлежащие меры к обеспечению сохранности имущества и документов Общества, кому и на каких условиях был реализован поставленный Обществу товар.
С учетом изложенного определение от 17.08.2015 и постановление от 08.12.2015 по настоящему делу подлежат отмене, а дело - направлению в суд первой инстанции на новое рассмотрение.
При новом рассмотрении дела суду следует учесть изложенное, правомерно распределить бремя доказывания обстоятельств дела, установить вину (невиновность) лица, привлекаемого к субсидиарной ответственности, и, оценив все обстоятельства по делу, принять законный и обоснованный судебный акт.
Руководствуясь статьями 286, 287, 288, 289, 290 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

определение Арбитражного суда Калининградской области от 17.08.2015 и постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 08.12.2015 по делу в„– А21-6758/2013 отменить.
Дело направить в Арбитражный суд Калининградской области на новое рассмотрение.

Председательствующий
Е.Н.БЫЧКОВА

Судьи
С.Н.КОВАЛЕВ
А.В.ЯКОВЕЦ


------------------------------------------------------------------