АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 25 ноября 2016 г. по делу в„– А21-8861/2015
Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Асмыковича А.В., судей Кудина А.Г., Подвального И.О., при участии от Калининградской областной таможни Волкова Д.А. (доверенность от 17.12.2015 в„– 65) и Королевой Т.А. (доверенность от 12.01.2016 в„– 3), от общества с ограниченной ответственностью "Меркурий" Бабаева И.М. (доверенность от 12.02.2016) и Егорова В.С. (доверенность от 19.01.2016), рассмотрев 26.10.2016 в открытом судебном заседании кассационную общества с ограниченной ответственностью "Меркурий" на постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2016 (судьи Толкунов В.М., Протас Н.И., Сомова Е.А.) по делу в„– А21-8861/2015,

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Меркурий" (место нахождения: 236008, Калининградская обл., г. Калининград, ул. Верхнеозерная, д. 25/7; ОГРН 1053903340920, ИНН 3906145811, далее - Общество) обратилось в Арбитражный суд Калининградской области с заявлением о признании недействительным решения Калининградской областной таможни (место нахождения: 236006, Калининградская обл., г. Калининград, пр. Гвардейский, д. 30; ОГРН 1083925999992, ИНН 3906190003, далее - Таможня) от 16.08.2015 в„– РКТ-10012040-15/000086 о классификации товара в„– 2 по декларации на товары (далее - ДТ) в„– 10012040/050715/0021353 (с учетом изменений, содержащихся в решении от 24.02.2016 в„– РКТ-10012040-15/000086И), а также об обязании Таможни классифицировать товар в„– 2 по названной ДТ по коду ТН ВЭД ЕАЭС 1604 20 909 0.
Решением Арбитражного суда Калининградской области от 29.03.2016 (судья Ефименко С.Г.) требования Общества удовлетворены полностью.
Постановлением апелляционного суда от 22.07.2016 решение суда первой инстанции от 29.03.2016 отменено, в удовлетворении заявленных требований Обществу отказано полностью.
В кассационной жалобе Общество просит отменить постановление апелляционного суда от 22.07.2016 и оставить в силе решение суда первой инстанции от 29.03.2016. Общество не согласно с выводом апелляционного суда о том, что вся икра, включая стерилизованные консервы из икры рыб, должна классифицироваться в подсубпозиции 1604 32 009 0 ТН ВЭД ЕАЭС. Общество считает правильным классифицировать товар в„– 2 по названной ДТ по коду ТН ВЭД ЕАЭС 1604 20 909 0.
В судебном заседании 26.10.2016 представители Общества поддержали доводы, изложенные в кассационной жалобе, а представители Таможни просили оставить без изменения постановление апелляционного суда от 22.07.2016 по основаниям, изложенным в отзыве на кассационную жалобу.
Определением суда кассационной инстанции от 27.10.2016 в соответствии со статьей 158 АПК РФ рассмотрение кассационной жалобы Общества отложено на 23.11.2016.
23.11.2016 судебное заседание продолжено тем же составом суда, представители лиц, участвующих в деле, поддержали свои правовые позиции и представили правовое их обоснование.
Законность обжалуемого судебного акта проверена в кассационном порядке, и суд кассационной инстанции не находит оснований для удовлетворения жалобы.
Как следует из материалов дела и установлено судами, Общество в соответствии с таможенной процедурой свободной таможенной зоны по декларации на товары (далее - ДТ) в„– 10012040/050715/0021353 представило к таможенному декларированию товар в„– 2, заявленный как "консервы рыбные "икра трески" из трески вида "GADUS MORHUA", 1/230 г (без учета первичной упаковки - 4173 кг) - 18144 ж/банок; карт. короб. по 48 банок, жестяная банка с ключом, без применения ГМО, код ОКП 927110, на 7 поддоне весом 83 кг. Изготовитель: UAB BALTIJOS DELIKATESAI LT25-01EB, товарный знак: "BALTIJOS DELIKATESAI".
В графе 33 указанной ДТ декларантом заявлен классификационный код 1604 20 909 0 ТН ВЭД ЕАЭС "Готовая или консервированная рыба; икра осетровых и ее заменители, изготовленные из икринок рыбы: - готовая или консервированная рыба прочая: -- прочая: --- из прочей рыбы: ---- из прочей рыбы" (ставка ввозной таможенной пошлины - 12%, НДС - 10%).
При проведении таможенного контроля Таможней принято решение от 07.07.2015 о назначении таможенной экспертизы в целях идентификации товара.
Согласно заключению Экспертно-криминалистической службы - регионального филиала ЦЭКТУ (г. Калининград) от 29.07.2015 в„– 021777 товар в„– 2 представляет собой консервированную пробойную икру семейства тресковых (Gadidae) рода трески (Gadus), выработанную из икорных продуктов, подвергнутых пастеризации (тепловой обработке при +70 C) с добавлением масла и пряностей. Компонентный состав: искра трески - 51%, бульон - 49%. Заявленный в маркировке состав бульона: вода - 30%, подсолнечное масло - 11%, лук - 5%, крахмал - 2%, соль.
По результатам проведенной таможенной экспертизы Таможней принято решение от 16.08.2015 в„– РКТ-10012040-15/000086 о классификации спорного товара по ТН ВЭД ЕАЭС, в соответствии с которым Обществу следует осуществить корректировку сведений, заявленных о товаре в„– 2 в ДТ в„– 10012040/050715/0021353. Обществу предложено изменить заявленный код ТН ВЭД ЕАЭС 1604 20 909 0 на код 1604 32 009 0 "Готовая или консервированная рыба; икра осетровых и ее заменители, изготовленные из икринок рыбы; - икра осетровых и заменители икры осетровых: -- заменители икры осетровых: --- прочие". 02.09.2015 Таможней принято решение о внесении изменений и (или) дополнений в сведения, указанные в ДТ, которым изменены сведения о товаре, заявленные при декларировании, товар классифицирован по названному выше коду ТН ВЭД ЕАЭС - 1604 32 009 0.
Таможней также принято решение от 23.10.2015 о проведении дополнительной комиссионной таможенной экспертизы, по результатам которой составлено заключение Экспертно-криминалистической службы - регионального филиала ЦЭКТУ, г. Калининград, от 23.12.2015 в„– 035122, согласно которому фактические характеристики представленных образцов консервов "Икра трески консервы рыбные стерилизованные" соответствуют требованиям ОСТ 15-375-97 "Стандарт отрасли. Консервы из печени, икры и молок рыб. Технические условия" для консервов "Икра трески" и требованиям ТУ 9271-001-44181391-2015 "Икра рыб стерилизованная фасованная. Технические условия" для икры рыб стерилизованной (в том числе, икры трески). По микробиологическим показателям образцы консервов рыбных стерилизованных "Икра трески", отобранных по акту отбора от 08.09.2015 в„– 5405253 "И" и исследованных ИЛЦ "АтлантНИРО", являются стерильными.
В соответствии с "Технологической инструкцией по производству стерилизованных рыбных консервов "Икра трески" IST 141776414-01" исследуемая икра в жестяной потребительской таре подвергалась стерилизации при температуре 115,5 С.
Таким образом, способом консервирования исследованных образцов консервов являлась стерилизация предварительно посоленой икры.
Исследованные образцы под наименованием "Икра трески консервы рыбные стерилизованные" идентифицированы по результатам таможенных экспертиз как консервы, выработанные из тресковой икры.
Термин с определением "заменители икры осетровых" в российских нормативно-технических документах отсутствует.
В ТН ВЭД ЕАЭС под термином "заменители икры" понимается икра различных видов рыбы (например, лосося, карпа, щуки, тунца, кефали, трески, пинагора), кроме икры осетровых видов рыбы. Предоставленные образцы являются консервами из пробойной икры рыб семейства тресковых. Содержание икринок в образцах составляет 51% от общего состава компонентов в банке, причем икринки сохранили свою консистенцию в результате процесса глубокой термической обработки (стерилизации).
24.02.2016 Таможня приняла решение в„– РКТ-10012040-15/000086И об изменении решения по классификации товара, которым в решение по классификации товара от 16.08.2015 в„– РКТ-10012040-15/000086 вносятся следующие изменения:
- в графе 7 решения вместо "Консервы с добавлением масла из пастеризованной пробойной икры семейства тресковых..." следует читать "Консервы с добавлением масла из стерилизованной пробойной икры семейства тресковых..."; в графе 8.2 решения вместо "Заключение Экспертно-криминалистической службы - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Калининград от 29.07.2015 в„– 021777" следует читать "Заключения Экспертно-криминалистической службы - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Калининград от 29.07.2015 в„– 021777, от 23.12.2015 в„– 035122".
Не согласившись с решением Таможни об иной классификации товара, Общество обратилось с настоящим заявлением в арбитражный суд.
Суд первой инстанции согласился с позицией Общества и решением от 20.03.2016 удовлетворил полностью требования заявителя.
Апелляционный суд постановлением от 22.07.2016 отменил решение суда первой инстанции от 29.03.2016 и в удовлетворении заявленных требований Обществу отказал полностью, признав решение Таможни от 16.08.2015 в„– РКТ-10012040-15/000086 о классификации товара в„– 2 по коду ТН ВЭД ЕАЭС и решение от 24.02.2016 в„– РКТ-10012040-15/000086И правомерными.
Суд кассационной инстанции считает постановление апелляционного суда от 22.07.2016 законным и обоснованным.
В соответствии с частью 5 статьи 200 АПК РФ обязанность доказывания соответствия оспариваемого ненормативного правового акта закону или иному нормативному правовому акту, законности принятия оспариваемого решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), наличия у органа или лица надлежащих полномочий на принятие оспариваемого акта, решения, совершение оспариваемых действий (бездействия), а также обстоятельств, послуживших основанием для принятия оспариваемого акта, решения, совершения оспариваемых действий (бездействия), возлагается на орган или лицо, которые приняли акт, решение или совершили действия (бездействие).
Согласно части 3 статьи 201 АПК РФ в случае, если арбитражный суд установит, что оспариваемый ненормативный правовой акт, решения и действия (бездействие) органов, осуществляющих публичные полномочия, должностных лиц соответствуют закону или иному нормативному правовому акту и не нарушают права и законные интересы заявителя, суд принимает решение об отказе в удовлетворении заявленного требования.
Согласно статье 52 Таможенного кодекса Таможенного союза (далее - ТК ТС), товары при их таможенном декларировании подлежат классификации по товарной номенклатуре внешнеэкономической деятельности. Проверку правильности классификации товаров осуществляют таможенные органы. В случае выявления неверной классификации товаров таможенный орган самостоятельно осуществляет классификацию товаров и принимает решение о классификации товаров по форме, определенной законодательством государств - членов Таможенного союза.
Решением Совета Евразийской экономической комиссии от 16.07.2012 в„– 54 утверждены Единая товарная номенклатура внешнеэкономической деятельности Евразийского экономического союза (ТН ВЭД) и Единый таможенный тариф Евразийского экономического союза, которым установлены Основные правила интерпретации ТН ВЭД (далее - ОПИ ТН ВЭД).
Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности). Правовое значение при классификации товаров имеет их разграничение (критерии разграничения) по товарным позициям ТН ВЭД в соответствии с ОПИ ТН ВЭД.
Для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам (Правило 1 ОПИ ТН ВЭД). Классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также положениями ОПИ ТН ВЭД при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего Правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное (Правило 6 ОПИ ТН ВЭД).
В пункте 7 Положения о порядке применения Единой Товарной номенклатуры внешнеэкономической деятельности таможенного союза при классификации товаров, утвержденного решением Комиссии Таможенного союза от 28.01.2011 в„– 522, определена последовательность действий до достижения необходимого уровня классификации (далее - Положение в„– 522).
Таким образом, при классификации товара по ТН ВЭД вначале определяется товарная позиция, а затем субпозиция - исходя из текстов товарных позиций (субпозиций), а также из соответствующих примечаний к разделам и группам (Правило 1 ОПИ ТН ВЭД), а при определении субпозиции учитываются также и примечания к субпозициям (Правило 6 ОПИ ТН ВЭД).
В пункте 6 Положения в„– 522 предусмотрено, что ОПИ ТН ВЭД при классификации любых товаров применяются единообразно и последовательно: ОПИ 1 применяется в первую очередь; ОПИ 2 - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1; ОПИ 3 - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1 или ОПИ 2; ОПИ 4 - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 1, ОПИ 2 или ОПИ 3; ОПИ 5 - при необходимости после применения иного ОПИ; ОПИ 6 - при необходимости определения кода субпозиции (подсубпозиции).
При применении ОПИ 2 сначала применяется ОПИ 2 (а), затем ОПИ 2 (б) - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 2 (а). При применении ОПИ 3 сначала применяется ОПИ 3 (а), затем ОПИ 3 (б) - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 3 (а); затем ОПИ 3 (в) - в случае невозможности классификации товара в соответствии с ОПИ 3 (а) или с ОПИ 3 (б).
Арбитражный суд при наличии спора проверяет правильность применения таможенным органом ОПИ ТН ВЭД при принятии решения о классификации товара, учитывая при этом, что решение о классификации товара по ТН ВЭД является прерогативой таможенных органов.
Применительно к обстоятельствам настоящего дела таможенный орган в обоснование законности принятого решения о классификации товара в товарной подсубпозиции представил заключения Экспертно-криминалистической службы - регионального филиала Центрального экспертно-криминалистического таможенного управления г. Калининград от 29.07.2015 в„– 021777, от 23.12.2015 в„– 035122, из которых следует, что фактические характеристики представленных образцов консервов "Икра трески консервы рыбные стерилизованные" соответствуют требованиям ОСТ 15-375-97 "Стандарт отрасли. Консервы из печени, икры и молок рыб. Технические условия" для консервов "Икра трески" и требованиям ТУ 9271-001-44181391-2015 "Икра рыб стерилизованная фасованная. Технические условия" для икры рыб стерилизованной (в том числе, икры трески).
По микробиологическим показателям образцы консервов рыбных стерилизованных "Икра трески", отобранных по акту отбора от 08.09.2015 в„– 5405253 "И" и исследованных ИЛЦ "АтлантНИРО", являются стерильными.
В соответствии с "Технологической инструкцией по производству стерилизованных рыбных консервов "Икра трески" IST 141776414-01" исследуемая икра в жестяной потребительской таре подвергалась стерилизации при температуре 115,5 С. Способом консервирования исследованных образцов консервов являлась стерилизация предварительно посоленой икры.
Исследованные образцы под наименованием "Икра трески консервы рыбные стерилизованные" идентифицированы по результатам таможенных экспертиз как "Консервы с добавлением масла из стерилизованной пробойной икры семейства тресковых...".
Выбор конкретного кода ТН ВЭД всегда основан на оценке признаков декларируемого товара, подлежащих описанию, а процесс описания связан с полнотой и достоверностью сведений о товаре (определенного набора сведений, соответствующих либо не соответствующих действительности).
Для целей правильного определения классификационного кода товара необходимо установление основных свойств, материала изготовления, характеристик, функционального назначения и области применения товара.
В соответствии с Правилом 1 ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС для юридических целей классификация товаров в ТН ВЭД осуществляется исходя из текстов товарных позиций и соответствующих примечаний к разделам или группам и, если такими текстами не предусмотрено иное, в соответствии с положениями иных, последующих правил.
Правилом 6 ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС предусмотрено, что для юридических целей классификация товаров в субпозициях товарной позиции должна осуществляться в соответствии с наименованиями субпозиций и примечаниями, имеющими отношение к субпозициям, а также, mutatis mutandis, положениями вышеупомянутых Правил при условии, что лишь субпозиции на одном уровне являются сравнимыми. Для целей настоящего правила также могут применяться соответствующие примечания к разделам и группам, если в контексте не оговорено иное.
В соответствии с Пояснениями к товарной позиции 1604 ТН ВЭД ЕАЭС в данную товарную позицию включаются "заменители икры осетровых". Эти продукты употребляют в пищу как икру, но готовят их из икринок многих видов рыб, кроме осетровых (например, лосося, карпа, щуки, тунца, кефали, трески, пинагора), икринки которых промывают, очищают от других биологических материалов, солят, а иногда прессуют или высушивают. Они могут быть также приправлены и подкрашены.
Все эти продукты включаются в данную товарную позицию независимо от того, упакованы они в герметичные емкости или нет.
Как правильно сделал вывод апелляционный суд, исходя из установленных в результате экспертизы характеристик товара, в соответствии с Правилом 1 ОПИ ТН ВЭД спорный товар классифицируется в товарной позиции 1604 ТН ВЭД "Готовая или консервированная рыба; икра осетровых и ее заменители, изготовленные из икринок рыбы". После знака ";" в тексте товарной позиции начинается описание совершенно иных товаров, нежели указанные в первой части текста товарной позиции (до знака ";").
Как указано выше, Правилом 6 ОПИ ТН ВЭД применяется после того, как установлен четырехзначный код товара, и определяет дальнейшую процедуру включения товара в подходящие субпозицию и подсубпозицию ТН ВЭД ЕАЭС.
Таким образом, отнесение Обществом продукта к субпозиции 1604 20 909 0 ТН ВЭД "готовая или консервированная рыба прочая" неправомерно, так как рыба в составе консервов не является преобладающим продуктом и отсутствует там вообще.
Как правильно указал апелляционный суд, ввозимый товар представляет собой консервированную икру трески, то есть, в понимании ТН ВЭД ЕАЭС является заменителем икры осетровых, в связи с чем правомерно классифицирован таможенным органом по результатам двух таможенных экспертиз с учетом Правил 1 и 6 ОПИ ТН ВЭД по коду 1604 32 009 0 ТН ВЭД ЕАЭС, как отвечающий тексту соответствующей товарной подсубпозиции: "Готовая или консервированная рыба; икра осетровых и ее заменители, изготовленные из икринок рыбы: - икра осетровых и заменители икры осетровых: -- заменители икры осетровых: --- прочие".
Правильно признал ошибочными апелляционный суд и выводы суда первой инстанции о том, что заменители икры осетровых могут быть только соленой деликатесной рыбной икрой, а процесс стерилизации влияет на классификацию товара в части перевода икры из группы 03 ТН ВЭД в группу 16 ТН ВЭД ЕАЭС.
В данном случае названные Пояснения подтверждают позицию Таможни в отношении разграничений в классификации икры в группе 03 ТН ВЭД и группы 16 ТН ВЭД: в группу 03 ТН ВЭД включается, в том числе икра, находящаяся в тех состояниях, которые описаны в товарных позициях данной группы - 0302 ТН ВЭД - свежая или охлажденная; 0303 ТН ВЭД - мороженая; 0305 ТН ВЭД - сушеная, копченая, соленая. При этом условии она включается в данную группу независимо от того нарезана, нарублена, переработана в фарш, перемолота и т.п.
Согласно пункту 2 примечания к группе 16 в товарные позиции данной группы готовые продукты включаются по компоненту или компонентам, преобладающим по массе. Поскольку преобладающим компонентом консервов является икра трески, следовательно, она правомерно отнесена Таможней в субпозицию 1604 32 009 0 - "заменители икры осетровых, прочие".
Операции по стерилизации, в результате которых происходит свертывание белка в икре, не указаны в группе 03 ТН ВЭД; вид икринок - целые, рубленые или измельченные в фарш не влияет на классификацию, так как икра остается основным продуктом - икрой (в данном случае 51% исходя из состава компонентов в банке), а не рыбой, и соответственно подлежит классификации в подсубпозиции 1604 32 009 0 ТН ВЭД ЕАЭС.
Решением Таможни от 24.02.2016 в„– РКТ-10012040-15/000086И были внесены изменения в графу 7 решения от 16.08.2015 в„– РКТ-10012040-15/000086 в части сведений о термической обработке вместо пастеризованной пробойной икры на стерилизованную пробойную икру; на изменение кода ввозимого товара указанные изменения не повлияли.
Ссылки подателя жалобы на отдельные положения ГОСТов - ошибочны, поскольку для таможенных целей применению подлежат Правила ОПИ ТН ВЭД ЕАЭС.
При таких обстоятельствах оснований для удовлетворения кассационной жалобы Общества не имеется.
В силу статьи 104 АПК РФ Обществу необходимо возвратить из федерального бюджета 1500 руб. излишне уплаченной государственной пошлины по кассационной жалобе по платежному поручению от 29.08.2016 в„– 707.
Руководствуясь статьями 104, 286, 287 (пункт 1 часть) Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

постановление Тринадцатого арбитражного апелляционного суда от 22.07.2016 по делу в„– А21-8861/2015 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Меркурий" - без удовлетворения.
Возвратить обществу с ограниченной ответственностью "Меркурий" (место нахождения: место нахождения: 236008, Калининградская обл., г. Калининград, ул. Верхнеозерная, д. 25/7; ОГРН 1053903340920, ИНН 3906145811) из федерального бюджета 1500 руб. излишне уплаченной государственной пошлины по кассационной жалобе по платежному поручению от 29.08.2016 в„– 707.

Председательствующий
А.В.АСМЫКОВИЧ

Судьи
А.Г.КУДИН
И.О.ПОДВАЛЬНЫЙ


------------------------------------------------------------------