АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ
от 15 марта 2016 г. по делу в„– А13-5850/2014

Арбитражный суд Северо-Западного округа в составе председательствующего Морозовой Н.А., судей Васильевой Е.С., Соколовой С.В., при участии от общества с ограниченной ответственностью "Капитал" Трифановой А.А. (доверенность от 04.07.2013 в„– 10Д), Муравьева Б.В. (доверенность от 04.07.2013 в„– 12Д) и Голощапова А.Д. (доверенность от 15.05.2013 в„– 22Д), от Межрайонной инспекция Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Вологодской области Мостового К.В. (доверенность от 12.01.2016 в„– 02-09/01/0074), Харитонова К.Г. (доверенность от 12.01.2016 в„– 02-09/01/0070), Поповой Н.А. (доверенность от 12.01.2016 в„– 02-09/01/0072), Зубко М.О. (доверенность от 12.01.2016 в„– 02-09/01/0076), Михасик Ю.В. (доверенность от 12.01.2016 в„– 02-09/01/0075) и Смирновой Е.Н. (доверенность от 11.01.2016 в„– 02-09/01/0026), рассмотрев 15.03.2016 в открытом судебном заседании кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Капитал" на постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.11.2015 по делу в„– А13-5850/2014 (судьи Мурахина Н.В., Виноградова Т.В., Смирнов В.И.),

установил:

Общество с ограниченной ответственностью "Капитал", место нахождения: 162614, Вологодская область, город Череповец, проспект Победы, дом 33, ОГРН 1023501241950, ИНН 3528080360 (далее - Общество, ООО "Капитал"), обратилось в Арбитражный суд Вологодской области с заявлением о признании недействительным решения Межрайонной инспекции Федеральной налоговой службы по крупнейшим налогоплательщикам по Вологодской области, место нахождения: 160011, город Вологда, улица Герцена, дом 65, ОГРН 1043500095726, ИНН 3525119724 (далее - Инспекция), от 01.11.2013 в„– 06-21/19 (в редакции решения Управления Федеральной налоговой службы по Вологодской области от 11.02.2014 в„– 07-09/01477@) в части предложения уплатить 214 068 945 руб. налога на доходы иностранных организаций и начисления соответствующей суммы пеней.
Решением суда первой инстанции от 29.04.2015 (судья Лудкова Н.В.) заявленные требования удовлетворены. Суд признал недействительным оспариваемое решение Инспекции в части предложения уплатить 214 068 945 руб. налога на доходы иностранных организаций и начисления 104 060 698 руб. пеней, а также обязал Инспекцию устранить допущенные нарушения прав Общества путем принятия решения о возврате указанных сумм налога и пеней.
Постановлением апелляционного суда от 03.11.2015 решение от 29.04.2015 отменено в части признания недействительным оспариваемого решения налогового органа о предложении уплатить 214 068 945 руб. налога на доходы иностранных организаций и начисления соответствующей суммы пеней с учетом требования пункта 2 статьи 287 Налогового кодекса Российской Федерации (далее - НК РФ) в редакции, действующей по состоянию на 13.03.2009, а также в части возложения на Инспекцию обязанности принять решение о возврате указанной суммы налога и соответствующей суммы пеней; в удовлетворении заявленных Обществом требований в этой части отказано. В остальной части решение суда первой инстанции оставлено без изменения.
В кассационной жалобе ООО "Капитал", ссылаясь на неправильное применение судом апелляционной инстанции положений статей 17, 24, 247, 277, 280, 309 и 310 НК РФ, нарушение норм процессуального законодательства, а также на несоответствие его выводов фактическим обстоятельствам и имеющимся в деле доказательствам, просит отменить постановление от 03.11.2015 и оставить в силе решение от 29.04.2015.
По мнению подателя жалобы, компании "Anters Associates Limited" и "Lanton Enterprises Limited" (Британские Виргинские острова), которым налоговым органом вменен доход от источника в Российской Федерации в виде получения имущества - акций открытого акционерного общества "Северсталь" (далее - ОАО "Северсталь"), не являются получателями дохода, облагаемого налогом с дохода иностранных организаций по правилам подпункта 2 пункта 1 статьи 309 НК РФ. Заявитель считает, что вывод апелляционного суда о безвозмездной передаче Обществом указанным иностранным компаниям акций ОАО "Северсталь" и о получении ими права распоряжаться акциями противоречит имеющимся в деле доказательствам. В рассматриваемом случае Общество передало акции ОАО "Северсталь" кипрским компаниям "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited" в качестве вклада в уставный капитал. Получение имущества (акций) в качестве вклада в уставный капитал не является налогооблагаемым доходом иностранной организации в силу пункта 1 статьи 309 НК РФ и положений статьи 22 Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" от 05.12.1998. Утверждение суда апелляционной инстанции о притворности сделок по передаче акций ОАО "Северсталь" кипрским компаниям "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited", а также его вывод о получении Обществом необоснованной налоговой выгоды, по мнению налогоплательщика, противоречит материалам дела. Кроме того, суд апелляционной инстанции необоснованно отклонил довод Общества о нарушении Инспекцией существенных условий процедуры рассмотрения материалов проверки.
В отзыве на кассационную жалобу Инспекция, считая обжалуемые судебные акты законными и обоснованными, просит оставить их без изменения, а жалобу Общества - без удовлетворения.
В судебном заседании представители Общества поддержали приведенные в кассационной жалобе доводы, а представители Инспекции просили постановление апелляционного суда оставить без изменения, а кассационную жалобу ООО "Капитал" - без удовлетворения.
Законность обжалуемого судебного акта проверена в кассационном порядке.
Как видно из материалов дела, Инспекция по результатам выездной налоговой проверки ООО "Капитал" за период с 01.01.2009 по 31.12.2010 составила акт от 24.06.2013 в„– 06-21/19 и с учетом представленных налогоплательщиком возражений и материалов, полученных в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля, приняла решение от 01.11.2013 в„– 06-21/19 о привлечении к ответственности за совершение налогового правонарушения. В соответствии с указанным решением Обществу предложено уплатить в бюджет 214 068 945 руб. неудержанного налога на доходы иностранных организаций, не связанные с деятельностью в Российской Федерации через постоянное представительство, и начислено 104 060 698 руб. пеней за неуплату этого налога. Кроме того, ООО "Капитал" привлечено к ответственности, предусмотренной пунктом 2 статьи 120 НК РФ, в виде взыскания 15 000 руб. штрафа.
Управление Федеральной налоговой службы по Вологодской области решением от 11.02.2014 в„– 07-09/01477@ оставило без удовлетворения поданную в административном порядке жалобу Общества на решение налогового органа.
Общество оспорило решение Инспекции в судебном порядке.
Суд первой инстанции удовлетворил заявленные требования. Принимая такое решение, суд первой инстанции исходил из того, что Налоговым кодексом Российской Федерации не установлен порядок исчисления, удержания и перечисления налоговым агентом - российской организацией налога на прибыль организаций при передаче дохода иностранной организации в виде стоимости акций российской компании, следовательно, такая обязанность законодательно не предусмотрена. Суд первой инстанции также признал недоказанным вывод Инспекции об отсутствии деловой цели в совершенных Обществом сделках по передаче акций российской организации в уставный капитал кипрских компаний и посчитал обоснованной ссылку заявителя на нарушение налоговым органом процедуры рассмотрения материалов проверки.
Апелляционный суд отменил решение суда первой инстанции в части и отказал в удовлетворении требований Общества.
Кассационная инстанция, рассмотрев материалы дела и проверив правильность применения судом апелляционной инстанции норм материального и процессуального права, не находит оснований для удовлетворения жалобы.
Основанием для доначисления оспариваемой налогоплательщиком суммы налога и начисления пеней послужил вывод Инспекции о том, что ООО "Капитал" как налоговый агент в нарушение статьи 24, подпункта 2 пункта 1 и пункта 3 статьи 309, пункта 1 статьи 310 и пункта 2 статьи 287 НК РФ не выполнило свою обязанность по исчислению, удержанию и перечислению в бюджет суммы налога с доходов иностранных организации от источников в Российской Федерации с доходов, полученных в виде ценных бумаг (акций российской организации) иностранными компаниями "Anters Associates Limited" и "Lanton Enterprises Limited" (Британские Виргинские острова) через подконтрольные заявителю иностранные компании "Astroshine Limited" и "Loranel Limited" (Кипр). Суммы полученных компаниями "Anters Associates Limited" и "Lanton Enterprises Limited" доходов в виде безвозмездно полученных акций ОАО "Северсталь" определены Инспекцией в размере рыночной стоимости этих акций с учетом долей названных организаций в уставных капиталах компаний "Astroshine Limited" и "Loranel Limited" (по 50% уставного капитала).
Согласно статье 247 НК РФ объектом налогообложения по налогу на прибыль организаций признается прибыль, полученная налогоплательщиком. Прибылью в целях главы 25 названного Кодекса признаются для иных иностранных организаций доходы, полученные от источников в Российской Федерации. Доходы указанных налогоплательщиков определяются в соответствии со статьей 309 НК РФ.
Статьей 41 НК РФ установлено, что доходом признается экономическая выгода в денежной или натуральной форме, учитываемая в случае возможности ее оценки и в той мере, в которой такую выгоду можно оценить.
Как указано в пункте 1 статьи 310 НК РФ, налог с доходов, полученных иностранной организацией от источников в Российской Федерации, исчисляется и удерживается российской организацией или иностранной организацией, осуществляющей деятельность в Российской Федерации через постоянное представительство, выплачивающими доход иностранной организации при каждой выплате доходов, указанных в пункте 1 статьи 309 названного Кодекса, кроме случаев, предусмотренных пунктом 2 статьи 310 НК РФ, в валюте выплаты дохода.
Особенности налогообложения иностранных организаций, не осуществляющих деятельность через постоянное представительство в Российской Федерации и получающих доходы от источников в Российской Федерации, определены в статье 309 НК РФ. Как следует из пункта 1 этой статьи, виды доходов, с которых удерживается налог на прибыль, не связаны с предпринимательской деятельностью.
В соответствии с подпунктами 2 и 10 пункта 1 статьи 309 НК РФ доходы, получаемые в результате распределения в пользу иностранных организаций прибыли или имущества организаций (с учетом положений подпунктов 1 и 2 статьи 43 НК РФ), и иные аналогичные доходы, относятся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежат обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.
Доходы, перечисленные в пункте 1 указанной статьи, являются объектом налогообложения по налогу независимо от формы, в которой получены такие доходы, в частности, в натуральной форме, путем погашения обязательств этой организации, в виде прощения ее долга или зачета требований к этой организации (пункт 3 статьи 309 НК РФ).
В подпункте 4 пункта 2 статьи 310 НК РФ исключение сделано в отношении выплаты доходов, которые в соответствии с международными договорами (соглашениями) не облагаются налогом в Российской Федерации, при условии предъявления иностранной организацией налоговому агенту подтверждения, установленного пунктом 1 статьи 312 данного Кодекса.
С Британскими Виргинскими островами Российская Федерация не заключала международных договоров, содержащих положения, касающиеся налогообложения. Следовательно, налогообложение организации - резидента Британских Виргинских островов осуществляется в соответствии с положениями Налогового кодекса Российской Федерации.
Исследовав и оценив представленные сторонами в материалы дела доказательства в соответствии со статьей 71 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации (далее - АПК РФ), апелляционный суд признал обоснованным и доказанным вывод Инспекции о создании Обществом схемы для вывода принадлежащих ему акций ОАО "Северсталь" в офшорные компании "Anters Associates Limited" и "Lanton Enterprises Limited", являющиеся резидентами Британских Виргинских островов, в целях получения налоговой выгоды в виде безвозмездной передачи акций и неуплаты налога в соответствии с российским законодательством.
Отказывая в удовлетворении заявленных требований, суд апелляционной инстанции принял во внимание совокупность и взаимосвязь обстоятельств, свидетельствующих о получении Обществом необоснованной налоговой выгоды, установленных Инспекцией и подтвержденных представленными в материалы дела доказательства.
В ходе мероприятий налогового контроля установлено, что кипрской компанией "Cypcoserve Limited", основным видом деятельности которой является деятельность в качестве акционера от имени бенефициаров, в октябре 2008 года в Республике Кипр зарегистрировано 4 новых организации - компании "Astromoon Limited" (08.10.2008), "Astroshine Limited" (08.10.2008) "Astrozone Limited" (09.10.2008) и "Loranel Limited" (13.10.2008). Указанные компании зарегистрированы по одному адресу: Cyprus, Nicosia, Themistokli Dervi, 3, Yulia House, P.C. 1066, имеют одинаковый вид деятельности (инвестирование); их расчетные счета открыты в одном иностранном кредитном учреждении - Martin Popular Bank Publik Co LTD. Одним из членов совета директоров на момент регистрации компаний являлся Emilios Kallenos; на момент совершения спорных сделок в совет директоров четырех компаний входили Menikos Yiannakou, Emilios Kallenos, Michalakis Hadjimichael.
Акции кипрских компаний "Astroshine Limited" и "Loranel Limited" проданы компанией "Cypcoserve Limited" компании "Sungrebe Investment Limited" (Британские Виргинские острова), которая впоследствии 20.01.2009 продала их компаниям "Anters Associates Limited" и "Lanton Enterprises Limited" (Британские Виргинские острова).
В ноябре 2008 года между компанией "Cypcoserve Limited" (продавец) и ООО "Капитал" (покупатель) заключены договоры от 11.11.2008 о покупке обыкновенных именных акций компании "Astromoon Limited" в количестве 1000 штук (50% уставного капитала) номинальной стоимостью 1 евро, а также о покупке обыкновенных именных акций компании "Astrozone Limited" в количестве 2000 штук (100% уставного капитала). Акции переданы Обществу, что подтверждается передаточными распоряжениями от 11.11.2008 и акционерными сертификатами от 11.11.2008 в„– 2. Оплата акций произведена Обществом 29.10.2009 и 04.06.2009.
Таким образом, в начале января 2009 года Общество являлось акционером кипрских компаний "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited", владеющим 50% и 100% акций соответственно.
Кроме того, по состоянию на 01.01.2009 Общество владело 23,09% обыкновенных акций ОАО "Северсталь" (232 695 047 штук) общей стоимостью 19 606 885 000 руб.
В январе 2009 года компании "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited" приняли решение о дополнительной эмиссии акций в пользу своих акционеров, в оплату которых получили акции ОАО "Северсталь".
Согласно письменной резолюции от 22.01.2009 компанией "Astromoon Limited" принято решение о выпуске 3274 обыкновенных невыпущенных акций номиналом 1 евро каждая, в том числе:
- 100 акций в пользу Общества, в оплату которых получено 34 450 835 обыкновенных акций ОАО "Северсталь", имеющих текущую рыночную стоимость 84 749 054,10 доллара США;
- 3174 акций в пользу общества с ограниченной ответственностью "Алгоритм", владеющего 50% уставного капитала компании "Astromoon Limited", в оплату которых получены 130 711 178 акций ОАО "Северсталь", имеющих текущую рыночную стоимость 321 549 497,88 доллара США.
В соответствии с письменной резолюции от 22.01.2009 компанией "Astrozone Limited" принято решение о выпуске 1000 обыкновенных невыпущенных акций номиналом 1 евро каждая в пользу единственного акционера компании - Общества, в оплату которой получено 177 803 413 акций ОАО "Северсталь", имеющих текущую рыночную стоимость 437 396 395,98 доллара США.
Из указанных документов следует, что Обществом переданы в качестве вклада в уставные капиталы компаний "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited" акции ОАО "Северсталь" в размере, составляющем 3,42% и 17,64% от общего количества акций соответственно.
После совершения указанных сделок Общество по состоянию на 22.01.2009, являясь акционером компаний "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited", владело 20,86% и 100% акций этих компаний соответственно, а указанные кипрские компании 22.01.2009 получили акции ОАО "Северсталь" в обмен на собственные акции в качестве вклада в уставный капитал. Приведенные операции Обществом в налоговом и бухгалтерском учете отражены как долгосрочные финансовые вложения. Согласно уведомлению Общества об изменении доли принадлежащих ему акций ОАО "Северсталь" с 12.03.2009 заявитель владеет 2,03% акций ОАО "Северсталь" (20 440 799 штуки).
Часть полученных обыкновенных акций ОАО "Северсталь" в количестве 157 403 413 штук и 144 762 013 штук в январе 2009 года передана компаниями "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited" кипрским компаниям "Astroshine Limited" и "Loranel Limited" в качестве вклада в уставный капитал. Остальная часть акций по 20 400 000 штук передана компаниями "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited" в качестве вклада в имущество компаний "Astroshine Limited" и "Loranel Limited".
Так, компания "Loranel Limited" 23.01.2009 приняла решение выпустить 2000 акций класса Б, а компания "Astromoon Limited" приобрести 100% указанных акций за встречное вознаграждение в виде 144 762 013 обыкновенных акций ОАО "Северсталь" общей рыночной стоимостью 356 114 551,98 доллара США. Кроме того, 23.01.2009 компания "Astromoon Limited" как единственный держатель акций класса Б компании "Loranel Limited" приняла на себя обязательство внести непосредственно в фонды компании "Loranel Limited" 20 400 000 обыкновенных акций ОАО "Северсталь" стоимостью 50 184 000 долларов США. Пунктом 3 протокола совещания директоров компании "Astromoon Limited" определено, что данный взнос не является ни финансированием, ни уставным капиталом компании "Loranel Limited" и компания "Astromoon Limited" не будет заявлять претензий касательно данного взноса. Вместе с тем это не исключает права компании "Loranel Limited" объявлять о выплате дивидендов на основе данного взноса по решению ее совета директоров. Данное предложение принято компанией "Loranel Limited", о чем свидетельствует протокол собрания совета директоров от 23.01.2009. Акции переданы по передаточному распоряжению от 18.02.2009.
В тот же день (23.01.2009) компания "Astroshine Limited" приняла решение выпустить 2000 акций класса Б, а компания "Astrozone Limited" приобрести 100% указанных акций в обмен на 157 403 413 обыкновенных акций ОАО "Северсталь" общей рыночной стоимостью 387 212 395,98 доллара США. Согласно протоколу собрания совета директоров от 23.01.2009 компания "Astrozone Limited" как единственный держатель акций класса Б компании "Astroshine Limited" также приняла решили внести непосредственно в фонды компании "Astroshine Limited" 20 400 000 обыкновенных акций ОАО "Северсталь" рыночной стоимостью 50 184 000 долларов США. В пункте 3 протокола указано, что данный взнос не является ни финансированием, ни уставным капиталом компании "Astroshine Limited" и компания "Astrozone Limited" не будет заявлять претензий касательно данного взноса. Вместе с тем это не исключает права компании "Astroshine Limited" объявлять о выплате дивидендов на основе данного взноса по решению ее совета директоров. Это предложение принято компанией Astroshine Limited, о чем свидетельствует протокол собрания совета директоров от 23.01.2009. Акции переданы по передаточному распоряжению от 18.02.2009.
Согласно уставам компаний "Loranel Limited" и "Astroshine Limited" владельцы акций класса А имеют право получать уведомления, присутствовать и голосовать на всех ежегодных и чрезвычайных общих собраниях акционеров компании, право назначать и снимать директоров компании, право на получение дивидендов и других распределений, заявленных, выплаченных и предусмотренных уставом В свою очередь акции класса Б дают их владельцам право на дивиденды и другие распределения, заявленные, выплаченные и предусмотренные уставом, при этом не дают права получать уведомления, присутствовать и голосовать на всех ежегодных и чрезвычайных общих собраниях акционеров компании.
Таким образом, в результате совершения указанных операций компании "Astromoon Limited" (50% уставного капитала которой принадлежит Обществу) и "Astrozone Limited" (100% уставного капитала которого принадлежит Общество) стали владельцами 100% акций класса Б компаний "Loranel Limited" и "Astroshine Limited" либо 50% уставного капитала данных организаций. Другие 50% уставного капитала данных кипрских компаний принадлежат компаниями "Anters Associates Limited" и "Lanton Enterprises Limited" (Британские Виргинские острова), владеющими акциями класса А. Единственным акционером указанных компаний является "Sungrebe Investment Limited" (Британские Виргинские острова), владельцем которым значится Мордашов Алексей Александрович, который также является единственным учредителем и руководителем ООО "Капитал".
Апелляционный суд пришел к выводу, что переданные Обществом в уставные фонды кипрских компаний "Loranel Limited" и "Astroshine Limited" акции ОАО "Северсталь" фактически являются полученным от заявителя доходом иностранных компаний "Anters Associates Limited" и "Lanton Enterprises Limited", который в соответствии с подпунктами 2 и 10 пункта 1 статьи 309 НК РФ относится к видам доходов, при выплате которых иностранной организации у российского предприятия возникают обязанности налогового агента.
Признавая законным оспариваемое решение налогового органа, суд апелляционной инстанции обоснованно исходил из того, что взаимозависимость ООО "Капитал" и иностранных компаний, являющихся резидентами Республики Кипр и Британских Виргинских островов, оказала влияние на экономическое содержание совершенных Обществом операций по передаче акций ОАО "Северсталь" и их налоговые последствия.
Согласно постановлению Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 12.10.2006 в„– 53 "Об оценке арбитражными судами обоснованности получения налогоплательщиком налоговой выгоды" (далее - Постановление в„– 53) судебная практика разрешения налоговых споров исходит из презумпции добросовестности налогоплательщиков и иных участников правоотношений в сфере экономики. В связи с этим предполагается, что действия налогоплательщика, имеющие своим результатом получение налоговой выгоды, экономически оправданны, а сведения, содержащиеся в налоговой декларации и бухгалтерской отчетности, - достоверны.
Представление налогоплательщиком в налоговый орган всех надлежащим образом оформленных документов, предусмотренных законодательством о налогах и сборах, в целях получения налоговой выгоды является основанием для ее получения, если налоговым органом не доказано, что сведения, содержащиеся в этих документах, неполны, недостоверны и (или) противоречивы.
Исходя из пункта 3 Постановления в„– 53, налоговая выгода может быть признана необоснованной, в частности, в случаях, если для целей налогообложения учтены операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом или учтены операции, не обусловленные разумными экономическими или иными причинами (целями делового характера).
При рассмотрении дела судом апелляционной инстанции установлено, что Общество первоначально совершило притворную сделку по передаче акций ОАО "Северсталь" в уставный капитал кипрских компаний первого звена - компаний "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited", созданных незадолго до спорных операции и не осуществляющих экономической деятельности, в обмен на акции указанных компаний стоимостью 1 евро за акцию, т.е. неравноценных по стоимости акциям ОАО "Северсталь". При этом за ограниченный период времени, фактически за четыре месяца Общество вывело в офшорные зоны 34 450 835 обыкновенных акций ОАО "Северсталь", имеющих по состоянию на 22.01.2009 рыночную стоимость 84 749 054,10 доллара США. Апелляционный суд принял во внимание, что передача Обществом акций ОАО "Северсталь" в качестве вклада в уставный капитал кипрских компаний "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited" не носила характер инвестиционной деятельности, поскольку не имела цели получения прибыли или достижения иного полезного эффекта. В спорный период указанные компании не вели деятельности; фактически ими совершена единственная сделка, связанная с получением в уставный капитал обыкновенных акций ОАО "Северсталь" и последующей передачей (на следующий день после получения) их взаимозависимым кипрским компаниям второго звена - компаниям "Loranel Limited" и "Astroshine Limited", созданным одновременно с компаниями "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited".
При разрешении спора судом апелляционной инстанции на основании исследованных материалов дела, в том числе экспертных заключений от 06.09.2013 в„– 01-4-32/27 и от 06.09.2013 в„– 06-21/19/4, сделан правомерный вывод о том, что ООО "Капитал" осуществило сделку по передаче акций кипрским компаниям "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited" с целью прикрыть иную сделку, а именно: факт выбытия без встречного предоставления 2,45% обыкновенных акций ОАО "Северсталь" компаниям "Anters Associates Limited" и "Lanton Enterprises Limited", являющимся резидентами Британских Виргинских островов, через кипрские компании "Astroshine Limited и "Loranel Limited".
Выводы суда апелляционной инстанции не противоречат подходам, высказанным в пунктах 1 и 7 Постановления в„– 53, в соответствии с которыми предполагается экономическая оправданность действий налогоплательщика, имеющих своим результатом получение налоговой выгоды, но если суд на основании оценки представленных налоговым органом и налогоплательщиком доказательств придет к выводу о том, что налогоплательщик для целей налогообложения учел операции не в соответствии с их действительным экономическим смыслом, суд определяет объем прав и обязанностей налогоплательщика, исходя из подлинного экономического содержания соответствующей операции.
Соглашаясь с данной налоговым органом оценкой подлинного экономического смысла совершенных Обществом и названными иностранными компаниями операций, апелляционный суд принял во внимание, что кипрскими компаниями первого звена - компаниями "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited" в кипрские компании второго звена - компании "Astroshine Limited" и "Loranel Limited" внесены полученные от ООО "Капитал" акции ОАО "Северсталь" в обмен на акции класса Б. Таким образом, кипрские компании первого звена стали владельцами акций, которые не дают полномочий участвовать в управлении компаниями (получать уведомления и голосовать на всех ежегодных годовых и внеочередных общих собраниях членов компании; назначать и снимать директоров), а тем самым контроль над акциями ОАО "Северсталь" получен компаниями "Anters Associates Limited" и "Lanton Enterprises Limited", являющимися владельцами акций класса А компании "Astroshine Limited" и "Loranel Limited" и имеющими возможность повлиять на решение о выплате дивидендов именно владельцам акций класса В.
Созданная Обществом схема по передаче акций ОАО "Северсталь" в адрес компаний "Anters Associates Limited" и "Lanton Enterprises Limited", являющихся резидентами Британских Виргинских островов, с которыми Российской Федерации не заключено соглашение об избежании двойного налогообложения, привела к возникновению налоговой выгоды в виде уменьшения налоговой обязанности вследствие уменьшения налоговой базы по доходам, полученным иностранными юридическими лицами от источников в Российской Федерации. Как установил апелляционный суд, ООО "Капитал", применяя положения статьи 277 НК РФ и Соглашения между Правительством Российской Федерации и Правительством Республики Кипр "Об избежании двойного налогообложения в отношении налогов на доходы и капитал" от 05.12.1998, не исчисляло и не удерживало налог на доходы иностранных организаций при передаче кипрским компаниям "Astromoon Limited" и "Astrozone Limited" обыкновенных акций ОАО "Северсталь".
Приняв во внимание обстоятельства многоступенчатой передачи акций ОАО "Северсталь", фактические взаимоотношения в рамках группы иностранных компаний, взаимозависимость Общества и иностранных организаций, определенные уставами кипрских компаний права владельцев акций класса А и класса Б, несопоставимость обмена акций ОАО "Северсталь" на акции кипрских компаний первого звена, а также действительную цель, которую при совершении спорных операции преследовал налогоплательщик, суд апелляционной сделал вывод о том, что получателем дохода от источника в Российской Федерации в данном случае являются компании "Anters Associates Limited" и "Lanton Enterprises Limited", поскольку именно эти организации получили фактическое право на распоряжение акциями ОАО "Северсталь" и извлечение дохода от их владения.
Следовательно, безвозмездная передача Обществом вышеназванным иностранным компаниям, являющимся резидентами Британских Виргинских островов, имущества (акций) фактически приводит к образованию у них дохода, который подлежит обложению налогом с доходов иностранных организаций, удерживаемым у источника выплаты доходов.
Сумма налога за 2009 год по расчету Инспекции составила всего 214 068 945 руб., в том числе с дохода, полученного компанией "Anters Associates Limited" через кипрскую компанию "Astroshine Limited", - 177 121 417 руб.; с дохода, полученного компанией "Lanton Enterprises Limited" через кипрскую компанию "Loranel Limited", - 36 947 528 руб.
Составленный налоговым органом расчет проверен судом апелляционной инстанции и признан правильным. На наличие в материалах дела доказательств, опровергающих правильность расчета налогового органа, Общество в кассационной жалобе не ссылается.
Приведенные Обществом в жалобе доводы выводы апелляционного суда не опровергают, не свидетельствуют о неправильном применении им норм налогового законодательства, а также положений Постановления в„– 53 к конкретным установленным судами фактическим обстоятельствам данного дела.
Несогласие подателя жалобы с произведенной судом апелляционной инстанции оценкой фактических обстоятельств дела не свидетельствует о неправильном применении норм материального права, доводы Общества были предметом рассмотрения суда, им дана надлежащая правовая оценка.
Доводы Общества о нарушениях, допущенных при проведении дополнительных мероприятий налогового контроля, получили оценку апелляционного суда, выводы которого об отсутствии существенного нарушения прав налогоплательщика не противоречат правовой позиции, выраженной в пункте 38 постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда Российской Федерации от 30.07.2013 в„– 57 "О некоторых вопросах, возникающих при применении арбитражными судами части первой Налогового кодекса Российской Федерации".
Делая вывод об отсутствии существенных нарушений процедуры рассмотрения материалов налоговой проверки, суд апелляционной инстанции исходил из того, что с полученными в ходе дополнительных мероприятий налогового контроля документами Инспекция 30.08.2013 и 16.09.2013 ознакомила представителя Общества Трифанову А.А., вручила их копии, о чем свидетельствуют, в частности, протоколы от 30.08.2013 в„– 02-19/62 и от 16.09.2013 в„– 02-19/64 с приложениями, а также предложила представить свои возражения. С помощью Интернет сайта Cyprus-Data.com налоговым органом получены учредительные договоры и уставы компаний "Astroshine Limited" и "Loranel Limited" на английском языке, заверенные апостилем. С указанными документами налогоплательщик ознакомлен, их копии вручены Обществу заблаговременно с письмом от 29.10.2013 в„– 06-21/19/6600, которое получено за 2 дня до даты рассмотрения материалов проверки, назначенного на 01.11.2013, о чем Общество также было надлежащим образом уведомлено. В целях соблюдения прав налогоплательщика на представление объяснений (возражений) указанным письмом Инспекция предложила Обществу представить ходатайства и возражения не позднее 30.10.2013. Однако своих возражений и ходатайств об отложении рассмотрения материалов проверки Общество не представило, тем самым, как правильно указал суд, подтвердило, что не нуждается в дополнительном времени для изучения и подготовки дополнительных возражений.
Доводы жалобы фактически направлены на иную оценку обстоятельств, ранее установленных судом апелляционной инстанции, что не относится к полномочиям суда кассационной инстанции в силу статьи 286 АПК РФ.
Поскольку апелляционным судом полно и объективно исследованы все обстоятельства дела, нарушений или неправильного применения норм материального и процессуального права не допущено, кассационный суд не усматривает оснований для отмены или изменения обжалуемого судебного акта, в силу чего кассационная жалоба удовлетворению не подлежит.
Руководствуясь статьей 286, пунктом 1 части 1 статьи 287 и статьей 289 Арбитражного процессуального кодекса Российской Федерации, Арбитражный суд Северо-Западного округа

постановил:

постановление Четырнадцатого арбитражного апелляционного суда от 03.11.2015 по делу в„– А13-5850/2014 оставить без изменения, а кассационную жалобу общества с ограниченной ответственностью "Капитал" - без удовлетворения.

Председательствующий
Н.А.МОРОЗОВА

Судьи
Е.С.ВАСИЛЬЕВА
С.В.СОКОЛОВА


------------------------------------------------------------------